發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同應如何承擔合同責任

　　發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同應如何承擔合同責任？

　　從發(fā)起人開(kāi)始設立公司到公司正式成立，需要經(jīng)過(guò)一段時(shí)間，這段時(shí)間內的公司雛形，稱(chēng)為設立中公司。設立中的公司雖不具有獨立的法人人格，但已具備民事主體的一些特征，如已具有事務(wù)執行機關(guān)、共同行為準則、一定的財產(chǎn)等。這些特點(diǎn)都使得設立中的公司具有一定的權利能力和行為能力，可以以自己的名義對外進(jìn)行民事活動(dòng)。

　　關(guān)于發(fā)起人以設立中的公司名義對外簽訂合同的責任承擔問(wèn)題，我國公司法并未作出規定。為此，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問(wèn)題的規定（三）》第3條作出明確規定：“發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。公司成立后有證據證明發(fā)起人利用設立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔合同責任的，人民法院應予支持，但相對人為善意的除外?！备鶕撍痉ń忉?zhuān)梢詮囊韵聨追矫胬斫獍l(fā)起人以設立中公司的名義對外簽訂合同的責任承擔問(wèn)題：

　　第一，原則上，設立中的公司與成立后的公司系同一人格，發(fā)起人以設立中公司名義簽訂的合同，一般可認為是為了公司利益，按照合同的相對性和名義主義原則，權利義務(wù)應當歸屬于設立中公司，公司成立后當然承繼合同的權利義務(wù)。人只能請求成立后的公司承擔合同責任，而不能請求發(fā)起人承擔責任。

　　第二，為了防止公司發(fā)起人濫用代理制度（發(fā)起人與公司本質(zhì)上是一代理關(guān)系）向公司轉嫁債務(wù)，損害公司和公司相對人權益，對于公司成立后有證據證明發(fā)起人利用設立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂同的，應當由發(fā)起人承擔合同責任，公司不承擔責任。此處，需要公司承擔舉證責任。

　　第三，根據我國民法上的表見(jiàn)代理制度、善意取得制度，為了保護善意合同相對人的利益，對于合同相對人有理由相信與之簽訂合同的相對人公司，且無(wú)過(guò)錯的，可以請求成立后的公司承擔合同責任。

　　此外，還應當注意的是，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問(wèn)題的規定（三）》第3條中規定的“設立中的公司”，不僅包括經(jīng)過(guò)工商登記管理機關(guān)預先核準通過(guò)的名稱(chēng)，也包括未報送工商登管理機關(guān)進(jìn)行預先核準之前的名稱(chēng)。發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同，既包括直接使用設立中公司的名稱(chēng)，也包括使用設立中公司的臨時(shí)機構的名稱(chēng)，如公司籌辦處、公司籌備組等，合同均具有確定的法律效力，均可依據該司法解釋的規定承擔合同責任。